Comment la Préférence d’un Enfant Affecte-t-Elle La Garde?

Dans la plupart des cas de divorce, les parents parviennent à un accord sans qu’un juge décide quel parent devrait prendre soin des enfants au quotidien. Dans moins de 5% des divorces, cependant, un juge aura le dernier mot sur le parent qui deviendra le parent coutumier. Dans ce cas, l’une des premières questions que les parents se posent en matière de garde est de savoir si le tribunal autorisera l’enfant à choisir le parent avec lequel il vivra. Dans la plupart des États, les enfants n’ont pas le choix, mais en Géorgie et en Virginie-Occidentale, les tribunaux accordent aux enfants de 14 ans ou plus un droit « absolu » de choisir le parent gardien (tant que le juge juge le parent apte).

Cependant, cela ne signifie pas que dans la plupart des états, l’enfant n’a pas son mot à dire.

Norme sur l’intérêt supérieur de l’enfant

Tous les États ont des lois exigeant que l’intérêt supérieur de l’enfant soit pris en compte chaque fois que des types spécifiques de décisions sont prises concernant la garde ou le placement d’un enfant. La plupart des lois des États énumèrent les facteurs qui guident les tribunaux dans la détermination de l’intérêt supérieur de l’enfant. Bien que ces facteurs varient d’un État à l’autre, les facteurs les plus courants sont les suivants:

• Souhaits du parent de l’enfant.
• Relation de l’enfant avec chaque parent.
• Capacité de chaque parent à fournir une nourriture, des vêtements, un abri, des soins médicaux adéquats et un environnement sûr.
• Capacité de répondre aux besoins de développement actuels et futurs de l’enfant.
• Santé mentale et physique de toutes les personnes impliquées.
• Qualité de l’adaptation de l’enfant à l’école et à la communauté de l’enfant et effet potentiel de tout changement.
• Capacité et disposition de chaque parent à favoriser une relation positive et un contact continu avec l’autre parent.
• Relation de l’enfant avec toute autre personne susceptible d’affecter de manière significative l’enfant.
• Capacité des parents à communiquer et à coopérer entre eux.
• Toute preuve d’abus.

En plus des facteurs ci-dessus, trente-trois États ont ajouté un facteur de préférence pour l’enfant, à condition que le juge détermine que l’enfant est « suffisamment âgé et capable » de communiquer sa préférence quant à la personne avec laquelle il souhaite vivre. Par exemple, la loi de garde de la Floride stipule:

La détermination de l’intérêt supérieur de l’enfant doit être faite en évaluant tous les facteurs affectant le bien-être et les intérêts de l’enfant mineur particulier et la situation de cette famille, y compris, mais sans s’y limiter::

(i) (i) La préférence raisonnable de l’enfant, si le tribunal estime que l’enfant a suffisamment d’intelligence, de compréhension et d’expérience pour exprimer une préférence.

L’Indiana et l’Utah ont également le facteur supplémentaire de prise en compte des souhaits de l’enfant; cependant, les tribunaux des deux états accordent plus d’attention aux souhaits de l’enfant si l’enfant est âgé d’au moins 14 ans.

La préférence raisonnable de l’enfant est également prise en compte dans le Mississippi, l’Oklahoma et le Tennessee si l’enfant a 12 ans ou plus.

Deux États, l’Ohio et le Kansas, ont adopté des lois qui exigent et/ ou autorisent spécifiquement le tribunal à interroger réellement l’enfant dans des chambres tenant compte de leurs souhaits et préoccupations en ce qui concerne leur préférence pour un parent gardien.

Alors que le Wyoming n’a pas de loi obligeant spécifiquement les tribunaux à tenir compte de la préférence de l’enfant pour déterminer ce qui est dans le meilleur intérêt de l’enfant, la loi permet aux tribunaux d’aller au-delà de la liste des facteurs d’intérêt supérieur statutaires pour déterminer ce qui serait dans le meilleur intérêt de l’enfant. Cela confère aux juges un pouvoir discriminatoire pour décider s’ils examineront ou non les souhaits de l’enfant au cas par cas.

États	Préférence enfant ?
Géorgie, Virginie-Occidentale	Oui Si l’enfant a 14 ans ou plus, l’enfant a le droit de choisir le parent gardien.
Californie	Oui Si l’enfant a 14 ans ou plus, l’enfant a le droit de témoigner devant un tribunal concernant la préférence du parent gardien.
Indiana, Utah	Oui Si l’enfant a 14 ans ou plus, le juge peut tenir compte des souhaits de l’enfant.
Mississippi, Oklahoma, Tennessee	Oui Si l’enfant a 12 ans ou plus, le juge peut tenir compte des souhaits de l’enfant.
Alaska, Alabama, Arkansas, Arizona, Colorado, Connecticut, Delaware, Floride, Hawaii, Iowa, Idaho, Illinois, Kentucky, Louisiane, Massachusetts, Maryland, Maine, Michigan, Minnesota, Missouri, Montana, Dakota du Nord, Nebraska, New Hampshire, New Jersey, nouveau-Mexique, Pennsylvanie, Rhode Island, Dakota du Sud, Caroline du Sud, Virginie, Washington, Wisconsin	Oui Le juge peut examiner les souhaits de l’enfant tant que le juge détermine que l’enfant est « d’âge et de capacité suffisants. »
Wyoming	Oui La loi du Wyoming laisse entièrement au juge le soin de savoir s’il tiendra compte des souhaits de l’enfant.
Vermont	Non Les préférences des enfants ne sont pas prises en compte dans les décisions de garde.

Il est important de noter ici que même si le tribunal peut tenir compte de la préférence d’un enfant quant à l’endroit où il souhaite vivre, l’uniformité s’estompe en ce qui concerne le degré de poids de la préférence de l’enfant, ou même si le juge choisit de prendre en considération la préférence de l’enfant. La latitude que les juges prennent pour examiner les souhaits de l’enfant peut varier considérablement d’un État à l’autre, d’un comté à l’autre et même d’un tribunal à l’autre. Au Michigan, les juges ont une latitude presque illimitée pour décider s’ils prendront en considération la préférence d’un enfant et pour décider du poids de cette préférence. Cependant, chaque cas est fondé sur des faits et les circonstances particulières de la situation globale de la famille importeront tout autant ou parfois plus que la préférence de l’enfant. En revanche, selon l’Association du Barreau de l’État de l’Oregon, la plupart des tribunaux hésitent à prendre en compte les souhaits de l’enfant. Bien que l’âge de l’enfant et les raisons exprimées pour choisir un parent plutôt que l’autre déterminent le poids que les juges accordent à la préférence d’un enfant, lorsqu’ils déterminent l’intérêt supérieur de l’enfant, les juges de l’Oregon auront tendance à accorder plus de poids aux témoignages d’experts, tels que psychologues, travailleurs sociaux, enseignants, conseillers, évaluateurs de garde ou psychiatres.

La réponse de la Californie au manque d’uniformité dans la prise en compte de la préférence des enfants

En 2008, la Cour suprême de Californie a créé le Groupe de travail sur le droit de la famille Elkin pour mener un examen de deux ans de la façon dont les couples, les parents et les enfants étaient traités dans les affaires de droit de la famille dans les tribunaux californiens. Les conclusions de l’équipe spéciale ont révélé que les enfants n’étaient pas entendus par le système judiciaire et que les méthodes d’interrogatoire des enfants pour déterminer leurs souhaits en ce qui concerne un parent gardien étaient incohérentes et inefficaces.

En conséquence, en 2012, la Californie a adopté une nouvelle loi qui oblige non seulement le tribunal à « prendre en compte et à accorder le poids voulu aux souhaits de l’enfant », mais elle donne également aux enfants de plus de 14 ans le droit de témoigner lors des audiences de garde à vue. Les enfants de moins de 14 ans peuvent témoigner lors d’une audience de garde à condition que le juge détermine que cela est approprié et dans l’intérêt supérieur de cet enfant. La loi accueille également les enfants qui ne souhaitent pas témoigner en exigeant du tribunal qu’il fournisse un autre moyen d’obtenir à la fois les commentaires de l’enfant et d’autres informations concernant sa préférence.

Vermont: Le contraire de la Californie

Au Vermont, les lois ne permettent pas aux enfants d’exprimer une préférence pour le parent avec lequel ils veulent vivre à tout moment. Selon la brochure sur les droits et responsabilités parentaux de la magistrature du Vermont, « la loi décourage en fait le témoignage d’enfants mineurs.Avant qu’un enfant puisse témoigner, un tuteur ad Litem doit être désigné pour l’enfant et une audience doit être tenue pour déterminer si le témoignage de l’enfant est nécessaire. Si le témoignage de l’enfant s’avère nécessaire, un avocat doit être désigné pour cet enfant. »

Le rôle du Tuteur ad Litem

Un Tuteur Ad Litem est un bénévole formé (généralement un avocat, un psychologue ou un travailleur social) qui représentera l’intérêt supérieur de l’enfant et fera rapport au tribunal sur les arrangements qui pourraient être dans son intérêt. Cependant, le Tuteur Ad Litem ne peut pas être un témoin devant le tribunal.

Le Tuteur Ad Litem reçoit une ordonnance de nomination du tribunal qui identifie les questions sur lesquelles il doit enquêter. InOklahoma, si un enfant de moins de 12 ans a une forte préférence pour son parent gardien, le parent peut demander au tuteur AdLitem d’enquêter sur la préférence de l’enfant et d’aider le juge à déterminer ce qui est dans l’intérêt supérieur de l’enfant.

Bien que les conclusions du Tuteur Ad Litem soient appréciées par la cour, leurs recommandations ne sont pas contraignantes. En pratique, cependant, les tribunaux suivent souvent les recommandations du GAL.

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Voir aussi

• Classes parentales de divorce: Exigences de l’État