l’Analisi dei 60 Giorni Periodo di Grazia per non immigranti Lavoratori

Il Dipartimento di Homeland Security ha emesso disposizioni finali il 17 novembre, 2016 dal titolo “Conservazione di EB-1, EB-2 e EB-3 Lavoratori Immigrati e del Programma di Miglioramenti che Interessano altamente Qualificati, per non immigranti Lavoratori” per fornire sollievo al personale altamente qualificato che nasce principalmente in India e Cina, che sono catturati nella frantumazione backlog del lavoro basato su preferenze. La regola è entrata in vigore il 17 gennaio 2017. Il mio blog precedente ha analizzato le disposizioni chiave della regola. Questo blog esamina la disposizione che autorizza un periodo di grazia di 60 giorni per i lavoratori i cui lavori vengono terminati mentre impiegati in stato non immigranti.

La regola prevede due periodi di grazia per i titolari di visto non immigranti. 8 CFR 214.1(l) (1) prevede un periodo di tolleranza di 10 giorni all’inizio e alla fine del periodo di validità per i lavoratori non immigranti E-1, E-2, E-3, H-1B, L-1 e TN . 8 CFR 214.1(l) (2) consente ai lavoratori E-1, E-2, E-3, H-1B, H-1B1, L-1, O-1 o ai lavoratori non immigranti un periodo di tolleranza di 60 giorni in base alla cessazione del loro impiego. Il periodo di grazia di 60 giorni è davvero una caratteristica salutare. Fino al 17 gennaio 2017, ogni volta che i lavoratori in stato di non immigranti sono stati terminati, sono stati immediatamente considerati in violazione dello stato. Non c’era anche un periodo di grazia per lasciare gli Stati Uniti. Pertanto, se un lavoratore è stato licenziato di venerdì e non è partito lo stesso giorno, ma ha prenotato solo il volo di ritorno di domenica, questo individuo dovrebbe rivelare su una futura domanda di visto, per tutti i tempi, che aveva violato lo stato. Anche i membri della famiglia derivata, le cui fortune erano legate al principale, sarebbero stati resi fuori dallo stato al momento in cui il principale si sarebbe ritirato dallo stato. Pertanto, il periodo di grazia di 60 giorni non solo dà al lavoratore più tempo per lasciare gli Stati Uniti, ma fornisce anche una finestra di opportunità per la transizione verso un altro datore di lavoro che può presentare un’estensione o un cambiamento di stato entro il periodo di 60 giorni. Allo stesso modo, il lavoratore potrebbe anche potenzialmente cambiare a qualche altro stato sul proprio, come ad esempio per F-1, dopo l’iscrizione in una scuola. Prima di gennaio 17, 2017, i lavoratori non immigranti che sono caduti dallo status alla cessazione del loro impiego e hanno cercato un’estensione tardiva o un cambiamento di status hanno dovuto invocare la discrezione favorevole dell’USCIS ai sensi di 8 CFR 214 .1 (c) (4) e 8 CFR 248(b) (1)-(2) dimostrando, tra le altre cose, circostanze straordinarie.

Sono emerse diverse domande relative a quando si attiverà il periodo di grazia di 60 giorni e quanto spesso può essere utilizzato. Sarebbe utile riprodurre integralmente le disposizioni che autorizzano i periodi di grazia ai fini dell’analisi di tali questioni.

§214.1 Requisiti per l’ammissione, l’estensione e il mantenimento dello status

(l) Periodo di soggiorno. (1) Uno straniero ammissibile nella classificazione E-1, E-2, E-3, H-1B, L-1 o TN e i suoi familiari a carico possono essere ammessi negli Stati Uniti o altrimenti forniti tale status per il periodo di validità della petizione, o per un periodo di validità altrimenti autorizzato per le classificazioni E-1, E-2, E-3 e TN, più un ulteriore periodo fino a 10 giorni prima dell’inizio del periodo di validità e 10 giorni dopo la fine del periodo di validità. Salvo autorizzazione ai sensi dell ‘ 8 CFR 274a.12, lo straniero non può funzionare se non durante il periodo di validità.

(2) Uno straniero ammesso o altrimenti fornito di stato in E-1, E-2, E-3, H-1, H-1B1, L-1, O-1 o TN classificazione e il suo o i suoi dipendenti non potranno essere considerati non sono riusciti a mantenere lo stato non immigranti esclusivamente sulla base di una cessazione del rapporto di lavoro su cui l’alieno di classificazione si è basata, per un massimo di 60 giorni consecutivi o fino alla fine del autorizzato periodo di validità, a seconda di quale è più breve, una volta durante ogni autorizzato il periodo di validità. DHS può eliminare o abbreviare questo periodo di 60 giorni come una questione di discrezione. Se non diversamente autorizzato ai sensi 8 CFR 274a. 12, lo straniero non può lavorare durante tale periodo.

(3) Uno straniero in qualsiasi periodo autorizzato descritto nel paragrafo (l) di questa sezione può richiedere ed essere concessa una proroga del soggiorno ai sensi del paragrafo (c)(4) di questa sezione o cambiamento di status ai sensi 8 CFR 248.1, se altrimenti ammissibili.

Le risposte alle domande che sollevo non sono definitive in quanto tutte comportano un caso di prima impressione, sebbene alcune siano basate sulle risposte del DHS ai commenti nel preambolo, e l’USCIS potrebbe non essere d’accordo. Spero, tuttavia, che le mie risposte tentate saranno utili per coloro che hanno bisogno di rivendicare il periodo di grazia in situazioni che non sono così chiare.

Quante volte posso utilizzare il periodo di grazia di 60 giorni?

La regola di 214.1 (l) (2) afferma che hai diritto al periodo di grazia di 60 giorni “una volta durante ogni periodo di validità autorizzato.” 214.1 (l) (1) definisce il periodo di validità come un non immigrante che “può essere ammesso negli Stati Uniti o altrimenti fornito tale status per il periodo di validità della petizione, o per un periodo di validità altrimenti autorizzato per le classificazioni E-1, E-2, E-3 e TN, più un ulteriore periodo fino a 10 giorni prima dell’inizio del periodo di validità e 10 giorni dopo la fine del periodo di validità.”

Sembra quindi che tu abbia diritto al periodo di grazia di 60 giorni una volta durante ogni periodo di validità della petizione. Prendiamo ad esempio un individuo che è stato ammesso negli Stati Uniti sotto una petizione di visto H-1B con un periodo di validità fino a dicembre 31, 2017. Se viene licenziata dal suo lavoro con la Società A, avrà diritto al periodo di grazia di 60 giorni che le consente di mantenere lo status H-1B nonostante la cessazione del rapporto di lavoro. Trova un nuovo lavoro con la Società B, che presenta una petizione H-1B e l’estensione dello status entro questo periodo di 60 giorni, risultando in una petizione H-1B valida dal 1 agosto 2017 al 1 agosto 2020. Lei probabilmente è ora entro un nuovo periodo di validità. Se viene licenziata di nuovo dalla Compagnia B, dovrebbe essere in grado di chiedere un altro periodo di grazia di 60 giorni.

Il seguente estratto del preambolo può aiutarci in questa interpretazione:

Un individuo può beneficiare del periodo di grazia di 60 giorni più volte durante hir o il suo tempo totale negli Stati Uniti; tuttavia, questo periodo di grazia può essere applicato solo una volta per periodo di validità non immigrante autorizzato.

Cosa succede se il nuovo periodo di validità presentato dalla Società B del nuovo datore di lavoro termina alla stessa data del periodo di validità della petizione presentata dalla Società A?

Supponiamo ora che il 31 dicembre 2017 sia l’ultimo sesto anno del tempo trascorso da questo individuo nello stato H-1B. Quando il nuovo datore di lavoro, la Società B, presenta la petizione H-1B durante il periodo di grazia di 60 giorni, ha diritto allo status di H-1B solo fino al 31 dicembre 2017, che è lo stesso periodo di validità della precedente petizione H-1B della Società A. Se la Società B la termina, avrà diritto a un nuovo periodo di Il preambolo della regola finale fornisce questa guida: “DHS chiarisce che, mentre il periodo di grazia può essere utilizzato solo da un individuo una volta durante ogni singolo periodo di validità autorizzato, può applicarsi a ciascun periodo di validità autorizzato che l’individuo riceve.”Sebbene la data di fine della petizione H-1B della Società B, il 31 dicembre 2017, sia la stessa della Società A, questo è probabilmente ancora un nuovo periodo di validità anche se termina lo stesso giorno del periodo di validità precedente. Pertanto, può sostenere che ha diritto a un nuovo periodo di grazia di 60 giorni. Un nuovo periodo di validità non dovrebbe essere definito come avente un arco di tempo diverso dal periodo di validità precedente; piuttosto un nuovo periodo di validità è risultato a causa di una richiesta di estensione attraverso una petizione diversa. Tuttavia, è possibile che USCIS possa raggiungere una conclusione diversa.

Sono stato licenziato dal mio datore di lavoro mentre ero in stato H-1B perché il datore di lavoro non aveva abbastanza affari. Entro 60 giorni, il datore di lavoro ha ottenuto nuovi affari e mi ha riassegnato di nuovo. Posso semplicemente riprendere l’occupazione con quel datore di lavoro senza presentare una nuova estensione della petizione di stato o lasciare e tornare da NOI di nuovo nello stato H-1B?

Lo scopo della regola, in particolare a 214.1 (l) (3), è quello di consentire a un lavoratore di cambiare o estendere lo status entro il periodo di 60 giorni o di lasciare gli Stati Uniti. Tuttavia, se il lavoratore è ancora entro il periodo di validità secondo la classificazione H-1B, probabilmente questo lavoratore può riprendere l’occupazione con lo stesso datore di lavoro. Il lavoratore non ha mai perso lo status durante quel periodo di grazia di 60 giorni e, se si unisce allo stesso datore di lavoro, potrebbe non essere necessario presentare un’estensione con lo stesso datore di lavoro. Questa è anche una situazione in cui il lavoratore molto probabilmente non sarebbe in grado di ottenere un secondo periodo di grazia di 60 giorni entro il periodo di validità della stessa petizione o ammissione. Legacy INS ha indicato che quando un lavoratore H-1B ritorna all’ex datore di lavoro dopo che è stata presentata una nuova estensione dello status attraverso il nuovo datore di lavoro, la prima azienda non ha bisogno di presentare una nuova petizione H-1B al ritorno del lavoratore H-1B poiché la prima petizione rimane valida. Vedi Lettera, LaFluer, Chief, Business and Trade Branch, Divisione benefici, INS, HQ 70/6. 2.8 (Apr. 29, 1996); Lettera, Hernandez, Direttore, Business and Trade Services, INS (aprile. 24, 2002).

Si noti, tuttavia, che se il datore di lavoro ha licenziato il lavoratore H-1B e non ha notificato all’USCIS la risoluzione, il datore di lavoro potrebbe ancora essere potenzialmente responsabile per i salari arretrati sotto il suo obbligo di pagare il salario richiesto sotto la domanda di condizione di lavoro per non aver effettuato una risoluzione in buona fede. Vedi Amtel Gruppo di Fla., Inc. v. Yongmahapakorn, ARB No. 04-087, ALJ No. 2004-LCA-0006 (ARB settembre. 29, 2006). Pertanto, se il datore di lavoro ha notificato l’USCIS, che ha portato al ritiro della petizione H-1B, e lo stesso datore di lavoro presenta una nuova petizione H-1B entro il periodo di grazia di 60 giorni, potrebbe probabilmente creare un nuovo periodo di validità. Se il dipendente viene licenziato per la seconda volta, potrebbe essere possibile sostenere che ha diritto a un nuovo periodo di grazia di 60 giorni.

Posso riportare i giorni inutilizzati se non uso tutti i 60 giorni del periodo di tolleranza?

I 60 giorni devono essere utilizzati consecutivamente e tutti i giorni non utilizzati non possono essere utilizzati più tardi nello stesso periodo di validità o riportati in un periodo di validità successivo.

Cosa succede se il mio lavoro viene terminato quando mancano meno di 60 giorni al mio stato di non immigrante?

La regola afferma chiaramente che hai diritto a un periodo di grazia di 60 giorni consecutivi o fino alla fine del periodo di validità autorizzato, a seconda di quale sia più breve.

Posso ottenere un ulteriore periodo di grazia di 10 giorni oltre il periodo di grazia di 60 giorni?

Nella maggior parte dei casi la risposta è “No”. Tuttavia, ci può essere un’eccezione in cui la cessazione del rapporto di lavoro è stato entro gli ultimi 60 giorni del periodo di validità, e il lavoratore è stato fornito con un periodo di grazia di 10 giorni dopo la sua ultima ammissione negli Stati Uniti. In questo caso limitato, il DHS considererà il non immigrante di aver mantenuto lo status per 60 giorni immediatamente precedenti la scadenza del periodo di validità più altri 10 giorni. Se la cessazione del rapporto di lavoro si è verificato quando c’erano solo 30 giorni prima della fine del periodo di validità, allora l’individuo dovrebbe plausibilmente essere in grado di rivendicare un periodo di grazia di 30 giorni più 10 giorni.

Prima del mio periodo di validità che termina nello stato L-1A, lo stesso datore di lavoro ha presentato un’estensione dello stato, che è stata negata dopo la fine del precedente periodo di validità nello stato L-1A. Ho diritto al periodo di grazia di 60 giorni?

N. Non esiste un periodo di grazia dopo la fine di un periodo di validità approvato e quando una proroga del soggiorno è stata negata dopo tale periodo. Il periodo di grazia di 60 giorni è destinato ad applicarsi alle persone il cui lavoro termina prima della fine del loro periodo di validità approvato.

Ho portato mentre in stato H-1B dalla Società A alla Società B, e la petizione per un nuovo impiego è negato prima della scadenza del periodo di validità della petizione precedente. Ho diritto a un periodo di grazia di 60 giorni?

Sì. In questo scenario, e come suggerisce il preambolo della regola, avrai diritto a un periodo di grazia di 60 giorni. Tuttavia, non avrai diritto al periodo di grazia se la richiesta di estensione viene negata dopo la scadenza del periodo di validità della petizione H-1B della Società A.

In questione è se il periodo di grazia sarà disponibile se la stessa Società B archivia nuovamente l’H-1B o deve una nuova Società C presentare il nuovo datore di lavoro e la petizione di estensione? Poiché il periodo di tolleranza è applicabile al lavoratore al momento della cessazione del rapporto di lavoro, non dovrebbe importare se la Società B o la Società C archiviano la nuova estensione H-1B. Tuttavia, i lettori dovrebbero essere avvertiti che l’USCIS ha ancora discrezione nel determinare se il periodo di grazia di 60 giorni è applicabile o meno. Se la petizione della Società B è stata negata per motivi eclatanti relativi alla frode, l’USCIS potrebbe probabilmente non esercitare la sua discrezione favorevolmente rispetto all’onorare il periodo di grazia.

Importa se il datore di lavoro mi termina o lascio il datore di lavoro per avere diritto al periodo di grazia di 60 giorni?

214.1 (l) (2) afferma che il periodo di grazia di 60 giorni scatta “sulla base di una cessazione del lavoro su cui si basava la classificazione dello straniero.”Pertanto, probabilmente non dovrebbe importare se la risoluzione è avvenuta su iniziativa del datore di lavoro o del dipendente. Ancora una volta, l’USCIS ha facoltà di decidere se un periodo di grazia sarà applicabile caso per caso.

Posso lavorare durante il periodo di tolleranza di 60 o 10 giorni?

N. Poiché la regola aveva lo scopo di facilitare la capacità dei non immigranti di passare a una nuova occupazione, cercare un cambiamento di status o lasciare gli Stati Uniti, la regola vieta chiaramente qualsiasi forma di occupazione.

Il preambolo della regola suggerisce anche che un lavoratore non immigrato non può utilizzare il periodo di 60 o 10 giorni per lavorare per avviare la propria attività. Tuttavia, se le attività per l’avvio di un’impresa non costituiscono lavoro, soprattutto se sarebbero ammissibili attività “non lavorative” nell’ambito del visto B-1, allora si potrebbe sostenere che la persona non si è impegnata in attività proibite durante il periodo di grazia. Tuttavia, questo è rischioso dato che il preambolo non ha fatto alcuna distinzione tra attività lavorative e non lavorative relative all’avvio di un’impresa.

Posso viaggiare durante il periodo di grazia di 60 giorni o di 10 giorni in caso di emergenza?

Sebbene la regola taccia di viaggiare, è fortemente consigliato che il lavoratore non immigrato non viaggi durante nessuno dei periodi di grazia. Quando l’individuo ritorna dal viaggio all’estero, lui o lei non verrà a unirsi a un datore di lavoro e CBP molto probabilmente non la ammetterà. Uno degli scopi del periodo di grazia è quello di facilitare la partenza dagli Stati Uniti, e quindi andrà contro l’intento della regola se l’individuo parte e poi ha cercato di chiedere di nuovo l’ammissione. Nel contesto F-1, che prevede un periodo di grazia di 60 giorni per prepararsi alla partenza, vedere 8 CFR 214.2 (f) (5) (iv), il viaggio di ritorno negli Stati Uniti non è chiaramente contemplato durante questo periodo.

Posso passare a un nuovo datore di lavoro che presenta una petizione H-1B durante il periodo di grazia di 60 giorni dopo la cessazione del mio lavoro da parte del vecchio datore di lavoro?

Sì. Sei ancora considerato mantenere lo stato H-1B durante il periodo di grazia. Se un nuovo datore di lavoro presenta la petizione H-1B, è possibile esercitare la portabilità ai sensi dell’INA 214(n) iniziando l’impiego per il secondo datore di lavoro dopo che la petizione H-1B è stata depositata presso USCIS.

Posso richiedere l’autorizzazione all’impiego in circostanze convincenti durante il periodo di grazia?

Sì. La regola di 204.5(p) afferma chiaramente che il principale beneficiario di una petizione approvata quando la data di priorità non è attuale può richiedere un’autorizzazione di lavoro in circostanze convincenti se l’individuo è in E-3, H-1B, H-1B1, O-1 o L-1 stato non immigrante”, inclusi i periodi autorizzati da 214.1(l) (1) e (2)…..”

Se non riesco a trovare un nuovo lavoro entro il periodo di grazia di 60 giorni e ne trovo uno dopo 60 giorni, e il nuovo datore di lavoro presenta la petizione H-1B 80 giorni dopo la cessazione del rapporto di lavoro con il mio primo datore di lavoro, ho ancora diritto a un’estensione dello status H-1B con il nuovo datore di lavoro?

L’USCIS ha sempre la facoltà di accettare limature tardive basate su circostanze straordinarie ai sensi di 8 CFR 214.1(c)(4).

L’USCIS può darmi meno di 60 o 10 giorni del periodo di grazia?

Come notato, l’USCIS può sempre esercitare la sua discrezione e determinerà se i fatti e le circostanze giustificano l’accorciamento di un periodo di grazia caso per caso. Il seguente estratto dal preambolo è degno di nota:

Nel momento in cui un firmatario presenta una petizione per il visto non immigrante che richiede un’estensione del soggiorno o un cambiamento di status, il DHS determinerà se fatti e circostanze possono giustificare l’accorciamento o il rifiuto del periodo di 60 giorni caso per caso. Se il DHS determina prove credibili che supportano l’autorizzazione del periodo di grazia, il DHS può considerare che l’individuo abbia mantenuto lo status di non immigrante valido fino a 60 giorni dopo la cessazione del rapporto di lavoro e concedere un’estensione discrezionale del soggiorno o un cambiamento di status a un’altra classificazione non immigrante. Cfr. 8 CFR 214.1(c)(4) e 248.1(b). Tali sentenze richiedono valutazioni individualizzate che considerino la totalità delle circostanze che circondano la cessazione del rapporto di lavoro e le attività del beneficiario dopo tale cessazione. Mentre molti casi potrebbero comportare sovvenzioni di periodi di grazia di 60 giorni, alcuni casi possono presentare fattori che non supportano l’esercizio favorevole di questa discrezione. Le circostanze che possono portare il DHS a prendere una decisione discrezionale per abbreviare o rifiutare completamente il periodo di grazia di 60 giorni possono includere violazioni dello status, occupazione non autorizzata durante il periodo di grazia, frodi o problemi di sicurezza nazionale o condanne penali, tra le altre ragioni.

La stessa logica si applicherebbe alla capacità dell’USCIS di esercitare discrezionalità rispetto al periodo di grazia di 10 giorni.

Come faccio a richiedere il periodo di grazia di 60 giorni?

Non esiste una domanda o un modulo specifico. L’USCIS farà un dopo la determinazione fatto quando si applica per un’estensione dello stato o il cambiamento di stato al momento della cessazione del rapporto di lavoro. Si consiglia di spiegare che si sta utilizzando il periodo di grazia in una lettera o dichiarazione giurata.

(Questo blog è solo a scopo informativo e non deve essere considerato come un sostituto per la consulenza legale)