analyse van de respijtperiode van 60 dagen voor niet-immigranten
het Ministerie van Binnenlandse Veiligheid heeft op 17 November 2016 definitieve verordeningen uitgevaardigd met de titel “Retention of EB-1, EB-2 and EB-3 Immigrant Workers and Program Improvements Affecting High Skilled non-immigrant Workers” om hooggeschoolde werknemers die voornamelijk in India en China geboren zijn en die gevangen zitten in de verpletterende achterstanden in de arbeidsvoorkeuren te helpen. De regel werd van kracht op 17 januari 2017. Mijn vorige blog analyseerde de belangrijkste bepalingen van de regel. Deze blog onderzoekt de bepaling die een respijtperiode van 60 dagen toestaat voor werknemers wier banen worden beëindigd terwijl ze in een niet-immigratiestatus werken.
de regel voorziet in twee aflossingstermijnen voor houders van niet-immigratievisa. 8 CFR 214.1 (l) (1) voorziet in een respijtperiode van 10 dagen aan het begin en het einde van de geldigheidsperiode voor e-1, E-2, E-3, H-1B, L-1 en TN niet-immigranten . 8 CFR 214.1 (l) (2) staat E-1, e-2, E-3, H-1B, H-1B1, L-1, O-1 of niet-immigranten een respijtperiode van 60 dagen toe op basis van de beëindiging van hun dienstverband. De respijtperiode van 60 dagen is inderdaad een heilzame functie. Tot 17 januari 2017 werden werknemers met een niet-immigratiestatus ontslagen en werden ze onmiddellijk beschouwd als in strijd met hun status. Er was ook geen termijn om de Verenigde Staten te verlaten. Daarom, als een werknemer werd ontslagen op een vrijdag, en niet vertrekken op dezelfde dag, maar alleen geboekt de vlucht naar huis op Zondag, deze persoon zou moeten openbaren op een toekomstige visumaanvraag, voor alle tijden, dat s / hij de status had geschonden. Afgeleide familieleden, wiens fortuinen waren verbonden aan de principal ‘ s, zou ook worden gerenderd uit status op de principal uitval status. Zo geeft de respijtperiode van 60 dagen niet alleen de werknemer meer tijd om de Verenigde Staten te verlaten, maar biedt het ook een kans om over te stappen naar een andere werkgever die binnen de periode van 60 dagen een verlenging of wijziging van de status kan indienen. Op dezelfde manier kan de werknemer ook mogelijk veranderen naar een andere status op zijn of haar eigen, zoals F-1, na het inschrijven in een school. Vóór 17 januari 2017 moesten niet-immigranten die uit hun status vielen na beëindiging van hun dienstverband en een late verlenging of wijziging van status zochten, zich beroepen op de gunstige discretie van de USCIS op grond van 8 CFR 214 .1(c) (4) en 8 CFR 248(b) (1)-(2) door onder meer buitengewone omstandigheden aan te tonen.
er zijn verschillende vragen gerezen met betrekking tot wanneer de respijtperiode van 60 dagen zal ingaan en hoe vaak deze kan worden gebruikt. Voor de analyse van deze vraagstukken zou het nuttig zijn de bepalingen die uitstel toestaan in hun geheel over te nemen.
§214.1 voorwaarden voor toelating, verlenging en behoud van de status
(l) verblijfsduur. (1) een vreemdeling die toelaatbaar is in de classificatie E-1, e-2, E-3, H-1B, L-1 of TN en zijn of haar personen kunnen worden toegelaten tot de Verenigde Staten of anderszins op voorwaarde dat deze status voor de geldigheidsperiode van de petitie, of voor een geldigheidsperiode die anderszins is toegestaan voor de classificaties E-1, E-2, e-3 en TN, plus een extra periode van maximaal 10 dagen voor de geldigheidsperiode begint en 10 dagen na de geldigheidsperiode eindigt. Tenzij toegestaan onder 8 CFR 274a.12, de vreemdeling mag niet werken, behalve tijdens de geldigheidsperiode.
(2) Een vreemdeling toegelaten of anderszins verstrekt status in E-1, E-2, E-3, H-1B, H-1B1, L-1, O-1 en TN indeling en zijn of haar naasten worden geacht niet te hebben gefaald in het handhaven van niet-immigrant status uitsluitend op basis van een beëindiging van de dienstbetrekking waarop de vreemdeling de classificatie is gebaseerd, voor maximaal 60 opeenvolgende dagen of tot het einde van het bevoegd geldigheidsduur, indien deze korter is, eenmaal per bevoegd de geldigheidsduur. DHS kan deze periode van 60 dagen uit discretie elimineren of verkorten. Tenzij anders is toegestaan krachtens 8 CFR 274a. 12, mag de vreemdeling gedurende een dergelijke periode niet werken.
(3) een vreemdeling in een toegestane periode beschreven in paragraaf (l) van deze sectie kan een verlenging van het verblijf aanvragen en krijgen op grond van paragraaf (c) (4) van deze sectie of verandering van status op grond van 8 CFR 248.1, indien anders in aanmerking.
de antwoorden op de vragen die ik stel zijn niet definitief, omdat ze allemaal een eerste indruk geven, hoewel sommige gebaseerd zijn op de antwoorden van het DHS op de opmerkingen in de preambule, en USCIS het daar misschien niet mee eens zijn. Ik hoop echter dat mijn antwoorden nuttig zullen zijn voor degenen die de respijtperiode moeten opeisen in situaties die niet zo duidelijk zijn.
hoe vaak kan ik de respijtperiode van 60 dagen gebruiken?
de regel onder 214.1 (1) (2) bepaalt dat u recht heeft op de respijtperiode van 60 dagen “eenmaal gedurende elke toegestane geldigheidsperiode.” 214.1(l) (1) definieert geldigheidsperiode als een niet-immigrant die “kan worden toegelaten tot de Verenigde Staten of anderszins op voorwaarde dat dergelijke status voor de geldigheidsperiode van de petitie, of voor een geldigheidsperiode anderszins toegestaan voor de e-1, E-2, e-3, en TN classificaties, plus een extra periode van maximaal 10 dagen voor de geldigheidsperiode begint en 10 dagen na de geldigheidsperiode eindigt.”
het blijkt dus dat u gedurende elke geldigheidsperiode van het verzoekschrift eenmaal recht hebt op de respijtperiode van 60 dagen. Neem bijvoorbeeld een persoon die is toegelaten in de VS onder een H-1B visum petitie met een geldigheidsduur tot 31 December 2017. Als ze wordt ontslagen uit haar baan bij bedrijf A, zal ze recht hebben op de 60-dagen respijt periode die haar toelaat om H-1B status te behouden ondanks de beëindiging van het dienstverband. Ze vindt een nieuwe baan bij bedrijf B, dat een H-1B petitie indient en de status verlengt binnen deze periode van 60 dagen, wat resulteert in een H-1B petitie die geldig is van 1 augustus 2017 tot 1 augustus 2020. Ze is nu waarschijnlijk binnen een nieuwe geldigheidsperiode. Als ze weer wordt ontslagen door bedrijf B, moet ze in staat zijn om nog een 60-dagen bedenktijd te vragen.
het volgende uittreksel uit de preambule kan ons bij deze interpretatie helpen:
een individu kan gedurende zijn totale verblijf in de Verenigde Staten meerdere malen gebruik maken van de respijtperiode van 60 dagen; deze respijtperiode kan echter slechts één keer per toegestane niet-immigrant-geldigheidsperiode gelden.
wat als de nieuwe geldigheidsperiode die door nieuwe werkgever B is ingediend, eindigt op dezelfde datum als de geldigheidsperiode van het verzoekschrift dat door onderneming A is ingediend?
laten we nu aannemen dat 31 December 2017 Het Laatste zesde jaar is van de tijd die deze persoon in de H-1B-status doorbracht. Wanneer de nieuwe werkgever, bedrijf B, de H-1B petitie indient tijdens de respijtperiode van 60 dagen, heeft zij slechts recht op de H-1B status tot 31 December 2017, Wat dezelfde geldigheidsduur is als de eerdere H-1B petitie van bedrijf A. heeft zij recht op een nieuwe respijtperiode van 60 dagen als bedrijf B haar beëindigt? De preambule van de definitieve regel bevat deze leidraad: “DHS verduidelijkt dat, terwijl de respijtperiode kan alleen worden gebruikt door een individu eenmaal tijdens een enkele geautoriseerde geldigheidsperiode, het kan van toepassing zijn op elke geautoriseerde geldigheidsperiode het individu ontvangt.”Hoewel de einddatum van de H-1B-petitie van Bedrijf B, 31 December 2017, dezelfde is als die van Bedrijf A, is dit misschien nog steeds een nieuwe geldigheidsperiode, ook al eindigt deze op dezelfde dag als de vorige geldigheidsperiode. Daarom kan zij stellen dat zij recht heeft op een nieuwe respijtperiode van 60 dagen. Een nieuwe geldigheidsperiode mag niet worden gedefinieerd als een andere periode dan de oudere geldigheidsperiode; eerder een nieuwe geldigheidsperiode resulteerde als gevolg van een verzoek om verlenging via een andere petitie. Het is echter mogelijk dat USCIS tot een andere conclusie komen.
ik werd door mijn werkgever ontslagen toen ik H-1B was, omdat de werkgever niet genoeg zaken had. Binnen 60 dagen kreeg de werkgever nieuwe zaken en nam me weer aan. Kan ik gewoon weer aan de slag met die werkgever zonder het indienen van een nieuwe uitbreiding van de status petitie of het verlaten en terugkeren naar ons weer in de H-1B-status?
het doel van de regel, vooral bij 214.1 (l) (3), is een werknemer in staat te stellen om de status te wijzigen of te verlengen binnen de periode van 60 dagen of om de VS te verlaten. Echter, als de werknemer nog binnen de geldigheidsperiode onder H-1B classificatie, dan kan deze werknemer misschien weer aan het werk bij dezelfde werkgever. De werknemer verloor nooit status tijdens die respijtperiode van 60 dagen, en als hij zich bij dezelfde werkgever aansluit, hoeft hij mogelijk geen extensie bij dezelfde werkgever in te dienen. Dit is ook een situatie waarin de werknemer hoogstwaarschijnlijk niet in staat zou zijn om een tweede respijtperiode van 60 dagen binnen de geldigheidsperiode van dezelfde petitie of toelating te krijgen. Legacy INS heeft aangegeven dat wanneer een H-1B werknemer terugkeert naar de voormalige werkgever nadat een nieuwe uitbreiding van de status is ingediend via de nieuwe werkgever, het eerste bedrijf hoeft niet een nieuwe H-1B petitie bij de terugkeer van de H-1B werknemer als de eerste petitie geldig blijft. Zie brief, LaFluer, Chief, Business and Trade Branch, Benefits Division, ins, HQ 70/6.2.8 (april. 29, 1996); brief, Hernandez, directeur, Business and Trade Services, ins (April. 24, 2002).
merk echter op dat indien de werkgever de H-1B-werknemer ontsloeg en USCIS niet in kennis stelde van de beëindiging, de werkgever nog steeds mogelijk aansprakelijk kan zijn voor achterstallige lonen uit hoofde van zijn verplichting om het vereiste loon te betalen krachtens de arbeidsvoorwaarde-aanvraag voor het niet tot stand brengen van een bonafide beëindiging. Zie Amtel Group of Fla., Incl. 04-087, ALJ-nr. 2004-LCA-0006 (ARB Sept. 29, 2006). Als de werkgever de USCIS op de hoogte stelde, wat resulteerde in de intrekking van de H-1B petitie, en dezelfde werkgever een nieuwe H-1B petitie indient binnen de respijtperiode van 60 dagen, kan dit een nieuwe geldigheidsperiode creëren. Als de werknemer voor een tweede keer wordt ontslagen, kan worden gesteld dat hij recht heeft op een nieuwe respijtperiode van 60 dagen.
kan ik ongebruikte dagen overdragen als ik niet alle 60 dagen van de respijtperiode gebruik?
de 60 dagen moeten achtereenvolgens worden gebruikt en ongebruikte dagen mogen niet later in dezelfde geldigheidsperiode worden gebruikt of naar een volgende geldigheidsperiode worden overgedragen.
wat als mijn baan wordt beëindigd wanneer er minder dan 60 dagen over zijn van mijn niet-immigrant status?
de regel bepaalt duidelijk dat u recht hebt op een respijtperiode van 60 opeenvolgende dagen of tot het einde van de toegestane geldigheidsduur, indien deze korter is.
kan ik een extra respijtperiode van 10 dagen krijgen na de respijtperiode van 60 dagen?
in de meeste gevallen is het antwoord “Nee”. Er kan echter een uitzondering zijn wanneer de beëindiging van het werk binnen de laatste 60 dagen van de geldigheidsperiode was, en de werknemer werd voorzien van een respijtperiode van 10 dagen bij zijn laatste toelating tot de VS. In dit beperkte geval zal het DHS de niet-immigrant beschouwen als de status van 60 dagen onmiddellijk voorafgaand aan het verstrijken van de geldigheidsperiode plus een extra 10 dagen hebben gehandhaafd. Als de beëindiging van het dienstverband plaatsvond toen er nog slechts 30 dagen over waren voor het einde van de geldigheidsperiode, dan zou het individu denkbaar in staat moeten zijn om een respijtperiode van 30 dagen plus 10 dagen te claimen.
voordat mijn geldigheidsperiode eindigde in de L-1A-status, diende dezelfde werkgever een verlenging van de status in, die werd geweigerd na het einde van de eerdere geldigheidsperiode in de L-1A-status. Heb ik recht op de respijtperiode van 60 dagen?
No. Er is geen respijtperiode nadat een goedgekeurde geldigheidsperiode is afgelopen en wanneer een verlenging van het verblijf is geweigerd na die periode. De respijtperiode van 60 dagen is bedoeld voor personen wier dienstverband eindigt vóór het einde van hun goedgekeurde geldigheidsperiode.
I geporteerd terwijl in H-1B status van Bedrijf A naar Bedrijf B, en de petitie voor nieuwe werkgelegenheid wordt geweigerd vóór het verstrijken van de geldigheidsperiode van de vorige petitie. Heb ik recht op een respijtperiode van 60 dagen?
Ja. In dit scenario, en zoals de preambule van de regel suggereert, hebt u recht op een respijtperiode van 60 dagen. U hebt echter geen recht op de respijtperiode als het verzoek om verlenging wordt afgewezen na het verstrijken van de geldigheidsduur van de petitie H-1B van bedrijf A.
het gaat erom of de respijtperiode beschikbaar zal zijn als hetzelfde bedrijf B de petitie H-1B opnieuw indient of moet een nieuw bedrijf C de petitie nieuwe werkgever en extensie indienen? Aangezien de respijtperiode van toepassing is op de werknemer bij beëindiging van het dienstverband, mag het er niet toe doen of bedrijf B of Bedrijf C de nieuwe H-1B-verlenging indient. De lezers dienen echter te worden gewaarschuwd dat de USCIS nog steeds een discretionaire bevoegdheid heeft om te bepalen of de respijtperiode van 60 dagen van toepassing is of niet. Als de petitie van Bedrijf B werd geweigerd om flagrante redenen met betrekking tot fraude, de USCIS waarschijnlijk niet haar discretie gunstig uit te oefenen met betrekking tot het eren van de respijtperiode.
maakt het uit of de werkgever mij beëindigt of dat ik de werkgever verlaat om recht te hebben op de respijtperiode van 60 dagen?
214.1(1) (2) stelt dat de respijtperiode van 60 dagen in werking treedt op grond van de beëindiging van het dienstverband waarop de indeling van de vreemdeling is gebaseerd.”Daarom moet het misschien niet uitmaken of de beëindiging plaatsvond op initiatief van de werkgever of de werknemer. Ook hier heeft de USCIS de bevoegdheid om per geval te beslissen of een respijtperiode van toepassing zal zijn.
kan ik werken tijdens de respijtperiode van 60 of 10 dagen?
No. Omdat de regel bedoeld was om het vermogen van niet-immigranten om over te stappen op een nieuwe baan te vergemakkelijken, een verandering van status te zoeken of de VS te verlaten, verbiedt de regel duidelijk elke vorm van werkgelegenheid.De preambule van de regel suggereert zelfs dat een niet-immigrant de periode van 60 of 10 dagen niet mag gebruiken om te werken om ook een eigen bedrijf te beginnen. Echter, als de activiteiten voor het starten van een bedrijf geen werk vormen, vooral als ze zouden zijn toegestaan “niet-werk” activiteiten onder de B-1 visum, dan zou men kunnen stellen dat de persoon niet deelnemen aan verboden activiteit tijdens de respijtperiode. Dit is echter riskant, aangezien in de preambule geen onderscheid wordt gemaakt tussen werk-en niet-werkactiviteiten met betrekking tot het opstarten van een bedrijf.
kan ik in geval van nood gedurende de respijtperiode van 60 of 10 dagen reizen?
hoewel de regel niets zegt over reizen, wordt sterk aangeraden dat de niet-immigrant tijdens Geen van de respijtperioden reist. Wanneer de persoon terugkeert van de reis naar het buitenland, zal hij of zij niet naar een werkgever komen en CBP zal haar hoogstwaarschijnlijk niet toelaten. Een van de doelen van de respijtperiode is om het vertrek uit de VS te vergemakkelijken, en dus zal het tegen de bedoeling van de regel ingaan als het individu vertrekt en vervolgens opnieuw probeert om toelating te vragen. In de F-1-context, die voorziet in een respijtperiode van 60 dagen ter voorbereiding op het vertrek, zie 8 CFR 214.2 (f) (5) (iv), tijdens deze periode wordt een terugreis naar de VS duidelijk niet overwogen.
kan ik een nieuwe werkgever die een H-1B-petitie indient binnen de respijtperiode van 60 dagen nadat mijn baan door de oude werkgever is beëindigd, overdragen?
Ja. U wordt nog steeds beschouwd als H-1B-status te behouden tijdens de respijtperiode. Als een nieuwe werkgever de H-1B petitie indient, kunt u de portabiliteit uitoefenen op grond van INA 214(n) door een dienstverband aan te gaan voor de tweede werkgever nadat de H-1B petitie is ingediend bij USCIS.
kan ik in dwingende omstandigheden, binnen de respijtperiode, een arbeidsvergunning aanvragen?
Ja. De regel op 204.5 (p) stelt duidelijk dat de hoofdbegunstigde van een goedgekeurde petitie wanneer de prioriteitsdatum niet actueel is, onder dwingende omstandigheden een werkvergunning kan aanvragen als de persoon in E-3, H-1B, H-1B1, O-1 of L-1 niet-immigrant status is, ” met inbegrip van de perioden toegestaan door 214.1(l) (1) en (2)…..”
als ik binnen de respijtperiode van 60 dagen geen nieuwe baan kan vinden en er na 60 dagen een kan vinden en de nieuwe werkgever 80 dagen na de beëindiging van het dienstverband bij mijn eerste werkgever de petitie H-1B indient, kom ik dan nog in aanmerking voor een verlenging van de H-1B-status bij de nieuwe werkgever?
de USCIS heeft altijd de bevoegdheid om te late indieningen te aanvaarden op basis van buitengewone omstandigheden overeenkomstig 8 CFR 214.1(c)(4).
kunnen de USCIS me minder dan 60 of 10 dagen van de respijtperiode geven?
zoals opgemerkt, kunnen de USCIS altijd gebruik maken van haar discretionaire bevoegdheid en zullen zij per geval bepalen of de feiten en omstandigheden een verkorting van een respijtperiode rechtvaardigen. Het volgende uittreksel uit de preambule is vermeldenswaard:
op het moment dat een indiener een niet – immigratievisumverzoek indient om verlenging van het verblijf of wijziging van de status, zal het DHS bepalen of feiten en omstandigheden per geval een verkorting of weigering van de termijn van 60 dagen rechtvaardigen. Als het DHS geloofwaardig bewijs ondersteunt het goedkeuren van de respijtperiode, kan het DHS het individu beschouwen als geldig niet-immigrant status tot 60 dagen na beëindiging van de dienst te hebben gehandhaafd en een discretionaire verlenging van het verblijf of een wijziging van de status naar een andere niet-immigrant classificatie verlenen. Zie 8 CFR 214.1 (c) (4) en 248.1(b). Dergelijke beslissingen vereisen individuele beoordelingen die rekening houden met alle omstandigheden rond de beëindiging van de werkgelegenheid en de activiteiten van de begunstigde na een dergelijke beëindiging. Hoewel veel gevallen kunnen leiden tot subsidies van 60-dagen respijtperioden, kunnen sommige gevallen factoren die de gunstige uitoefening van deze discretie niet ondersteunen presenteren. Omstandigheden die ertoe kunnen leiden dat DHS een discretionaire beslissing neemt om de respijtperiode van 60 dagen in te korten of volledig te weigeren, kunnen onder andere schendingen van de status, ongeautoriseerd werk tijdens de respijtperiode, fraude of nationale veiligheidsproblemen, of strafrechtelijke veroordelingen omvatten.
dezelfde logica zou van toepassing zijn op de discretionaire bevoegdheid van de USCIS met betrekking tot de respijtperiode van tien dagen.
Hoe kan ik een respijtperiode van 60 dagen aanvragen?
er is geen specifieke aanvraag of formulier. De USCIS zal een na de feiten bepalen wanneer u een aanvraag voor een verlenging van de status of verandering van de status bij de beëindiging van het dienstverband. Het is raadzaam om uit te leggen dat u gebruik maakt van de respijtperiode in een brief of beëdigde verklaring.
(deze blog is alleen bedoeld voor informatieve doeleinden en mag niet worden beschouwd als een vervanging voor juridisch advies)
