a Análise dos 60 Dias de Período de Carência para não-Imigrante Trabalhadores

O Departamento de Segurança Interna dos eua emitiu regulamentações finais em 17 de novembro de 2016, intitulado “a Retenção da EB-1, EB-2 e EB-3 Trabalhadores Imigrantes e Programa de Melhorias que afetam altamente Qualificados Trabalhadores de não-Imigrante”, para proporcionar alívio ao alto trabalhadores qualificados nasceram principalmente na Índia e China, que estão presos no esmagamento de pendências no emprego-baseado em preferências. A regra entrou em vigor em 17 de janeiro de 2017. Meu blog anterior analisou as principais disposições da regra. Este blog examina a disposição que autoriza um período de carência de 60 dias para os trabalhadores cujos empregos são encerrados enquanto empregados em estatuto não imigrante.

a regra prevê dois períodos de carência para os titulares de vistos não imigrantes. 8 o CFR 214.1, ponto 1, prevê um período de carência de 10 dias no início e no fim do período de validade para os trabalhadores não emigrantes e-1, e-2, e-3, H-1B, L-1 e TN . 8 CFR 214.1(l) (2) permite aos trabalhadores não emigrantes um período de carência de 60 dias, com base na cessação do seu emprego. O período de carência de 60 dias é, de facto, uma característica salutar. Até 17 de janeiro de 2017, sempre que os trabalhadores em status não imigrante cessaram, eles foram imediatamente considerados como uma violação do status. Também não houve período de graça para deixar os Estados Unidos. Portanto, se um trabalhador foi demitido em uma sexta-feira, e não partiu no mesmo dia, mas apenas reservou o voo para casa no Domingo, Este indivíduo teria que divulgar em um futuro pedido de visto, para todos os momentos, que s/ele tinha violado o status. Os membros derivados da família, cujas fortunas foram anexadas ao principal, também seriam rendidos fora do status em cima do principal falling out status. Assim, o período de 60 dias de período de carência não só dá ao trabalhador mais tempo para deixar os Estados Unidos, mas também fornece uma janela de oportunidade para a transição para outro empregador, que pode apresentar uma extensão ou alteração de status dentro do período de 60 dias. Da mesma forma, o trabalhador também poderia mudar potencialmente para algum outro status próprio, como F-1, depois de se matricular em uma escola. Antes de 17 de janeiro de 2017, os trabalhadores não-imigrantes que saíram do status após a cessação de seu emprego, e procurou uma prorrogação ou mudança tardia do status teve que invocar o critério favorável do USCIS nos termos de 8 CFR 214 .1 c) 4) e 8 CFR 248 b) 1)-2) demonstrando, entre outras coisas, circunstâncias extraordinárias.Surgiram várias questões relacionadas com o momento em que o período de carência de 60 dias se iniciará e com que frequência pode ser utilizado. Seria útil Reproduzir integralmente as disposições que autorizam períodos de carência para efeitos de análise destas questões.

§214.1 Requisitos de admissão, extensão e manutenção do estatuto

(l) período de estada. (1) Um estrangeiro admissível em E-1, E-2, E-3, H-1B, L-1, ou TN classificação e seus dependentes poderão ser admitidos para os Estados Unidos ou outra forma, desde que tais estado para o período de validade da petição, ou para um período de validade de outra forma autorizado para o E-1, E-2, E-3, e TN classificações, acrescido de um período adicional de até 10 dias antes do período de validade começa e 10 dias após o período de validade termina. Salvo autorização concedida ao abrigo de 8 CFR 274a.12, o estrangeiro só pode trabalhar durante o período de validade.

(2) Um estrangeiro admitido ou de outra forma fornecido status no E-1, E-2, E-3, H-1B, H-1B1, L-1, S-1, TN classificação e seu ou seus dependentes não devem ser considerados como falhas para manter o status de não imigrante exclusivamente sobre a base de uma cessação de emprego, no qual o alienígena a classificação foi baseada, por até 60 dias consecutivos ou até o final do autorizado período de validade, o que for mais curto, uma vez durante cada autorizados período de validade. O DHS pode eliminar ou encurtar este período de 60 dias como uma questão de discrição. Salvo autorização em contrário prevista no ponto 8 CFR 274a. 12, o estrangeiro não pode trabalhar durante esse período.

(3) um estrangeiro em qualquer período autorizado descrito na alínea l) da presente secção pode solicitar e receber uma prorrogação de estada nos termos da alínea c), ponto 4, da presente secção ou uma alteração de estatuto nos termos do n. o 8 CFR 248.1, se de outro modo for elegível.

as respostas às perguntas que coloco não são definitivas, pois todas elas envolvem um caso de primeira impressão, embora algumas se baseiem nas respostas do DHS aos comentários no preâmbulo, e os USCIS podem discordar. Espero, no entanto, que as minhas tentativas de resposta sejam úteis para aqueles que precisam de reivindicar o período de carência em situações que não são tão claras.Quantas vezes posso usar o período de carência de 60 dias?

a regra de 214.1(1) (2) estabelece que você tem direito ao período de carência de 60 dias “uma vez durante cada período de validade autorizado.” 214.1(l)(1) define o período de validade, como um não-imigrante que “poderão ser admitidos para os Estados Unidos ou outra forma, desde que tais estado para o período de validade da petição, ou para um período de validade de outra forma autorizado para o E-1, E-2, E-3, e TN classificações, acrescido de um período adicional de até 10 dias antes do período de validade começa e 10 dias após o período de validade termina.”

assim, parece que você tem direito ao período de carência de 60 dias uma vez durante cada período de validade da petição. Tomemos por exemplo um indivíduo que foi admitido nos EUA ao abrigo de uma petição de visto H-1B com um período de validade até 31 de dezembro de 2017. Se ela for demitida de seu trabalho na companhia a, ela terá direito ao período de graça de 60 dias que lhe permite manter o status de H-1B, apesar da cessação do emprego. Ela encontra um novo emprego na Companhia B, que arquiva uma petição H-1B e extensão do status dentro deste período de 60 dias, resultando em uma petição H-1B que é válida de 1 de agosto de 2017 a 1 de agosto de 2020. Ela está, sem dúvida, dentro de um novo período de validade. Se ela for demitida novamente pela Companhia B, ela deve ser capaz de procurar outro período de graça de 60 dias.O seguinte extrato do preâmbulo pode nos ajudar nesta interpretação:

uma pessoa pode beneficiar do período de carência de 60 dias várias vezes durante o hir ou seu tempo total nos Estados Unidos; no entanto, este período de carência só pode ser aplicado uma vez por período de validade não-imigrante autorizado.E se o novo prazo de validade apresentado pela nova empresa patronal B terminar na mesma data que o prazo de validade da petição apresentada pela empresa a? Vamos assumir agora que 31 de dezembro de 2017 é o último sexto ano do tempo deste indivíduo no estado H-1B. Quando o novo empregador, A Empresa B, apresentar a petição H-1B durante o período de carência de 60 dias, ela só tem direito ao estatuto H-1B até 31 de dezembro de 2017, que é o mesmo período de validade que a petição H-1B anterior da empresa A. Se a empresa B a cessar, ela terá direito a um novo período de carência de 60 dias? O preâmbulo da regra final fornece esta orientação: “O DHS esclarece que, embora o período de carência só possa ser utilizado por um indivíduo uma vez durante qualquer período de validade autorizado, pode aplicar-se a cada período de validade autorizado que o indivíduo recebe.”Embora a data final da petição H-1B da Companhia B, 31 de dezembro de 2017, seja a mesma que a da Companhia A, este é, sem dúvida, ainda um novo período de validade, embora termine no mesmo dia que o período de validade anterior. Portanto, ela pode argumentar que ela tem direito a um novo período de graça de 60 dias. Um novo período de validade não deve ser definido como tendo um período de validade diferente do período de validade anterior.; em vez disso, um novo período de validade resultou de um pedido de prorrogação através de uma petição diferente. No entanto, é possível que os USCIS cheguem a uma conclusão diferente.

fui despedido pelo meu empregador enquanto estava no estatuto H-1B porque o empregador não tinha negócios suficientes. Dentro de 60 dias, o empregador arranjou um novo negócio e voltou a contratar-me. Posso apenas retomar o emprego com aquele empregador sem apresentar uma nova extensão da petição de status ou sair e retornar para nós novamente no estado H-1B?

o propósito da regra, especialmente em 214.1 (l) (3), é permitir que um trabalhador mude ou estenda o status dentro do período de 60 dias ou para sair dos EUA. No entanto, se o trabalhador ainda estiver dentro do período de validade sob a classificação H-1B, então discutivelmente este trabalhador pode retomar o emprego com o mesmo empregador. O trabalhador nunca perdeu o estatuto durante esse período de carência de 60 dias, e se se juntar ao mesmo empregador, pode não precisar de apresentar uma extensão com o mesmo empregador. Esta é também uma situação em que o trabalhador provavelmente não seria capaz de obter um segundo período de carência de 60 dias dentro do período de validade da mesma petição ou admissão. Legacy INS indicou que quando um trabalhador H-1B retorna para o antigo empregador após uma nova extensão do status foi arquivado através do novo empregador, a primeira empresa não precisa apresentar uma nova petição H-1B sobre o retorno do trabalhador H-1B como a primeira petição permanece válida. Ver Carta, Lafuer, chefe, ramo de negócios e Comércio, Divisão de prestações, INS, HQ 70/6. 2. 8 (abr. 29, 1996); Letter, Hernandez, Director, Business and Trade Services, INS (abril. 24, 2002).

nota, no entanto, que se o empregador demitiu o trabalhador H-1B, e não notificou USCIS sobre a rescisão, o empregador ainda poderia ser potencialmente responsável por salários de volta sob a sua obrigação de pagar o salário exigido sob a condição de trabalho pedido por não efetivar uma rescisão bona fide. Veja Amtel Group of Fla., Inc. v. Yongmahapakorn, ARB No. 04-087, ALJ No. 2004-LCA-0006 (ARB Sept. 29, 2006). Por conseguinte, se o empregador notificou o USCIS, o que resultou na retirada da petição H-1B, e o mesmo empregador apresentar uma nova petição H-1B dentro do período de graça de 60 dias, poderia sem dúvida criar um novo período de validade. Se o empregado for despedido pela segunda vez, pode ser possível argumentar que tem direito a um novo período de carência de 60 dias.

posso transportar os dias não utilizados se não utilizar todos os 60 dias do período de carência?

os 60 dias devem ser utilizados consecutivamente e os dias não utilizados não podem ser utilizados mais tarde no mesmo período de validade ou transitados para um período de validade subsequente.E se o meu emprego for despedido quando restam menos de 60 dias do meu estatuto de não imigrante?

a regra estabelece claramente que tem direito a um período de carência de 60 dias consecutivos ou até ao fim do período de validade autorizado, consoante o que for mais curto.Pode dar-me mais 10 dias para além do período de carência de 60 dias?

na maioria dos casos a resposta é “não”. No entanto, pode haver uma excepção quando a cessação de emprego ocorreu nos últimos 60 dias do período de validade, e o trabalhador recebeu um período de carência de 10 dias após a sua última admissão nos EUA. Neste caso limitado, o DHS considerará que o não imigrante manteve o seu estatuto durante 60 dias imediatamente anteriores ao termo do período de validade mais 10 dias adicionais. Se a cessação de emprego ocorreu quando faltavam apenas 30 dias antes do termo do período de validade, o indivíduo deve poder requerer um período de carência de 30 dias mais 10 dias.

antes do meu período de validade que termina em L-1A status, o mesmo empregador apresentou uma extensão do status, que foi negado após o fim do período de validade anterior em L-1A status. Tenho direito ao período de carência de 60 dias?

No. Não existe período de carência após o termo de um prazo de validade aprovado e quando a Prorrogação da suspensão tiver sido recusada após esse período. O prazo de carência de 60 dias é aplicável aos indivíduos cujo emprego termine antes do termo do período de validade aprovado.

I portado enquanto em H-1B status da Empresa A Para A Empresa B, e a petição para novo emprego é negada antes da expiração do período de validade da petição anterior. Tenho direito a um período de carência de 60 dias? Sim. Neste cenário, e como sugere o preâmbulo da regra, você terá direito a um período de carência de 60 dias. No entanto, você não terá direito ao período de carência, caso o pedido de extensão é negado após a expiração do período de validade do H-1B petição da Empresa A.

está Em questão se o período de carência será disponível se a mesma Empresa B arquivos de H-1B novamente ou tem uma nova Empresa C arquivo o novo empregador e extensão petição? Uma vez que o período de tolerância é aplicável ao trabalhador após a cessação do emprego, não deve importar se a empresa B ou a empresa C apresenta a nova extensão H-1B. No entanto, os leitores devem ser advertidos de que o USCIS ainda tem poder discricionário para determinar se o período de graça de 60 dias é aplicável ou não. Se a petição da Companhia B foi negada por razões flagrantes relacionadas com fraude, os USCIS podem provavelmente não exercer a sua discrição favorávelmente em relação a honrar o período de graça.Importa se a entidade patronal me demite ou se deixo a entidade patronal para ter direito ao período de carência de 60 dias?

214.1, ponto 2), afirma que o período de carência de 60 dias desencadeia “com base na cessação do emprego em que se baseou a classificação do estrangeiro.”Portanto, sem dúvida, não deve importar se a rescisão ocorreu por iniciativa do empregador ou do empregado. Mais uma vez, o USCIS tem poder discricionário para decidir se um período de carência será aplicável caso a caso.Posso trabalhar durante o período de carência de 60 ou 10 dias?

No. Uma vez que a regra se destinava a facilitar a transição dos não-imigrantes para um novo emprego, a procurar uma mudança de estatuto ou a abandonar os EUA, a regra proíbe claramente qualquer forma de emprego.O preâmbulo da regra sugere mesmo que um trabalhador não imigrante não pode utilizar o período de 60 ou 10 dias para trabalhar também para criar a sua própria empresa. No entanto, se as atividades para iniciar uma empresa não constituem trabalho, especialmente se eles seriam permitidos “não-trabalho” atividades ao abrigo do visto B-1, então pode-se argumentar que a pessoa não se envolveu em atividades proibidas durante o período de graça. No entanto, isto é arriscado, uma vez que o preâmbulo não estabelece qualquer distinção entre trabalho e actividades não laborais relacionadas com a criação de uma empresa.Posso viajar durante o período de carência de 60 ou 10 dias em caso de emergência? Embora a regra seja silenciosa em relação às viagens, é fortemente aconselhado que o trabalhador não imigrante não se desloque durante nenhum dos períodos de carência. Quando o indivíduo regressar da viagem para o estrangeiro, não virá juntar-se a um empregador e, muito provavelmente, a CBP não a admitirá. Um dos propósitos do período de graça é facilitar a saída dos EUA, e assim será contra a intenção da regra se o indivíduo se afastar e, em seguida, tentar buscar a admissão novamente. No contexto do F-1, que prevê um período de carência de 60 dias para preparar a partida, ver 8 CFR 214.2 (f)(5) (iv), viajar de volta para os EUA não é claramente contemplada durante este período.Posso comunicar a um novo empregador que apresente uma petição H-1B durante o período de carência de 60 dias após a cessação do meu emprego pelo antigo empregador? Sim. Considera-se que ainda mantém o estado H-1B durante o período de carência. Se um novo empregador apresentar a petição H-1B, Pode Exercer a portabilidade nos termos da alínea n) do ponto ina 214, iniciando um emprego para o segundo empregador após a petição H-1B ter sido apresentada junto do USCIS.Posso pedir autorização de trabalho em circunstâncias imperiosas durante o período de carência? Sim. A regra de 204.5(p) claramente afirma que o principal beneficiário de uma petição aprovada quando da data de prioridade não é atual pode solicitar uma autorização de trabalho em imperiosas circunstâncias, se o indivíduo está em E-3, H-1B, H-1B1, S-1 ou L-1 visto de não imigrante, “incluindo os prazos autorizados pelo 214.1(l)(1) e (2)…..”

Se eu sou incapaz de encontrar um novo emprego dentro do prazo de 60 dias de período de carência, e encontrar um após 60 dias, e o novo empregador, os ficheiros a H-1B petição 80 dias após a cessação do contrato de trabalho com o meu primeiro empregador, ainda estou elegível para uma extensão de H-1B estado com o novo empregador?

a USCIS tem sempre poder discricionário para aceitar depósitos tardios com base em circunstâncias extraordinárias nos termos do 8 CFR 214.1(C)(4).Os USCIS podem dar-me menos de 60 ou 10 dias do período de carência?

como referido, o USCIS pode sempre exercer o seu poder discricionário e determinará se os factos e circunstâncias justificam a redução de um período de carência numa base casuística. O seguinte excerto do preâmbulo é digno de nota:

no momento em que um peticionário apresenta um pedido de visto não imigrante solicitando uma prorrogação da estada ou alteração do Estatuto, o DHS determinará se factos e circunstâncias podem justificar a redução ou a recusa do prazo de 60 dias numa base casuística. Se o DHS determinar provas credíveis que apoiem a autorização do período de Carência, o DHS pode considerar que o indivíduo manteve um estatuto não imigrante válido até 60 dias após a cessação do emprego e conceder uma prorrogação discricionária da estada ou uma alteração do Estatuto para outra classificação não imigrante. Ver 8 CFR 214.1 (C) (4) e 248.1(b). Tais adjudicações exigem avaliações individualizadas que consideram a totalidade das circunstâncias que rodeiam a cessação do emprego e as actividades do beneficiário após essa cessação. Embora muitos casos possam resultar em doações de períodos de graça de 60 dias, alguns casos podem apresentar fatores que não apoiam o exercício favorável desta discrição. As circunstâncias que podem levar o DHS a tomar uma decisão discricionária para encurtar ou recusar totalmente o período de carência de 60 dias podem incluir violações do estatuto, emprego não autorizado durante o período de carência, fraude ou preocupações de segurança nacional, ou condenações penais, entre outras razões.

a mesma lógica se aplicaria à capacidade do USCIS de exercer discrição em relação ao período de carência de 10 dias.Como posso candidatar-me ao período de carência de 60 dias?

não existe nenhum pedido ou formulário específico. O USCIS fará um após a determinação do fato quando você solicitar uma extensão do status ou mudança do status após a cessação do emprego. É aconselhável explicar que você está usando o período de graça em uma carta ou declaração.

(Este blog é apenas para fins informativos e não deve ser considerado como um substituto para aconselhamento jurídico)