Representações e garantias Qual é a diferença?
este blog dá uma olhada na diferença entre representações e garantias e oferece algumas dicas de topo sobre como evitar confusão em seus contratos.
o que é uma garantia?Uma garantia é uma promessa de que uma declaração específica feita é verdadeira à data do contrato. Uma quebra de garantia dá origem a um pedido de quebra de contrato – a principal solução é uma adjudicação de danos. Para dar um exemplo, em um contrato para a venda de bens, uma garantia pode ser dada sobre a condição, idade ou história dos bens que estão sendo vendidos. Em um acordo de fornecimento de software, uma garantia é geralmente dada de que o software será livre de defeitos materiais no momento em que é entregue.O que é uma representação?
uma representação, como uma garantia, é uma declaração de facto, mas é uma que é feita durante as negociações contratuais, a fim de induzir outra parte a celebrar um contrato. Embora as observações sejam geralmente feitas antes do contrato, são frequentemente repetidas e, por conseguinte, constituem a base de um contrato.
então, qual é a diferença entre representações e garantias?
a principal diferença entre uma representação e uma garantia é o remédio disponível para a parte inocente quando há uma violação. Se uma garantia for considerada falsa, a parte inocente terá direito a uma indemnização. Uma violação da garantia não permite à parte inocente rescindir o contrato, o que efectivamente o colocaria de lado e colocaria as partes na situação em que se encontravam antes de o contrato ser celebrado. Como uma garantia é um termo do contrato, a violação normal de considerações do contrato se aplica. Uma violação da garantia só dará, portanto, origem a danos se a parte inocente puder provar que a violação resultou numa perda e que a perda não foi demasiado remota, ou seja, a perda estava na contemplação razoável das partes no momento em que o contrato relevante foi celebrado. Se os danos estiverem disponíveis, serão avaliados para colocar a parte inocente de novo na posição em que estaria se a violação da garantia nunca tivesse ocorrido.
em contraste, se uma representação for considerada falsa, a parte inocente terá o direito de apresentar um pedido de deturpação, o que, se bem sucedida, permitiria à parte inocente rescindir o contrato. O direito de rescisão pode ser perdido, no entanto, se a parte inocente afirma o contrato, se uma quantidade significativa de tempo passou, ou se os direitos de terceiros seria Infringido.
uma violação da representação pode também dar direito à parte inocente a danos, que, em princípio, são mais amplos do que os danos disponíveis sob uma violação da garantia. Em caso de violação da representação, a parte inocente não terá de provar que os seus prejuízos estavam na contemplação razoável das partes no momento em que o contrato relevante foi celebrado. Em vez disso, as perdas devem ser “razoavelmente previsíveis”, o que foi considerado pelos tribunais como um teste menos oneroso do que o teste associado a uma violação da garantia reclamação. A forma como os danos são calculados também difere para uma violação do pedido de representação versus uma reclamação por violação da garantia. Nos termos de um pedido de violação da garantia, os danos são geralmente avaliados no momento da violação. No âmbito de um pedido de violação da representação, os danos são avaliados a partir da data em que a deturpação foi feita. Trata-se normalmente de uma data anterior, pelo que pode dar origem a um nível mais elevado de danos.Tendo em conta o potencial para rescindir o contrato e o âmbito mais amplo de danos, é geralmente mais vantajoso para uma parte receber reclamações do que garantias. No entanto, se uma parte pode ou não insistir nisso dependerá da força de negociação de ambas as partes e do tipo de contrato sobre a mesa.
as garantias também podem ser representações?
se estiver familiarizado com contratos, pode ter visto palavras como “o vendedor representa e garante…”. Quando a redacção é clara, é provável que o tribunal considere a declaração como uma representação e uma garantia. No entanto, quando o texto não prevê expressamente que uma garantia deva produzir efeitos como representação, uma parte inocente lutará para argumentar que a garantia também é passível de ação em deturpação. Tomemos como exemplo o caso da Sycamore Bidco Ltd / Breslin em 2012. No caso em apreço, o Tribunal de Justiça considerou que as várias garantias do Acordo de compra de acções, que não foram expressas como representações, não podiam ser apresentadas.O processo Idemitsu Kosan Co Ltd / Sumitomo Co Corp em 2016 reiterou ainda este ponto. Neste caso, o Tribunal de Justiça concluiu que não era suficiente que o objecto da garantia fosse susceptível de ser uma representação; não existia qualquer representação porque não existia qualquer disposição expressa nesse sentido. O facto de o acordo conter uma cláusula integral do Acordo também deixou claro que quaisquer entendimentos, comunicações ou observações pré-contratuais não tinham sido invocados ou tinham sido retirados antes da sua conclusão.
Representações e garantias – pensamentos finais
Representações e garantias podem parecer similares na superfície, mas os remédios disponíveis podem ser completamente diferentes. A questão de saber se uma declaração é uma garantia, uma representação ou ambas dependerão da redacção utilizada e do contexto do contrato em questão. A elaboração cuidadosa de Representações e garantias, bem como quaisquer cláusulas de exclusão, é, portanto, fundamental!
se tiver alguma dúvida sobre representações e garantias, ou sobre qualquer outra questão de direito contratual, por favor contacte Neil Williamson.