Analiza perioadei de grație de 60 de zile pentru lucrătorii temporari

Departamentul de Securitate Internă a emis reglementări finale pe 17 noiembrie 2016 intitulat „reținerea lucrătorilor imigranți EB-1, EB-2 și EB-3 și îmbunătățirile programului care afectează lucrătorii temporari cu înaltă calificare” pentru a oferi ajutor lucrătorilor cu înaltă calificare născuți în principal în India și China, care sunt prinși în preferințe bazate pe ocuparea forței de muncă. Regula a intrat în vigoare la 17 ianuarie 2017. Blogul meu anterior a analizat prevederile cheie ale regulii. Acest blog examinează prevederea care autorizează o perioadă de grație de 60 de zile pentru lucrătorii ale căror locuri de muncă se termină în timp ce sunt angajați în statut temporar.

regula prevede două perioade de grație pentru deținătorii de vize temporare. 8 CFR 214.1(l)(1) prevede o perioadă de grație de 10 zile la începutul și la sfârșitul perioadei de valabilitate pentru lucrătorii temporari e-1, e-2, e-3, H-1B, L-1 și TN . 8 CFR 214.1(l) (2) permite lucrătorilor temporari E-1, e-2, e-3, H-1B, H-1B1, L-1, O-1 sau TN o perioadă de grație de 60 de zile pe baza încetării angajării. Perioada de grație de 60 de zile este într-adevăr o caracteristică salutară. Până la 17 ianuarie 2017, ori de câte ori lucrătorii cu statut temporar au fost concediați, aceștia au fost considerați imediat că încalcă statutul. De asemenea, nu a existat o perioadă de grație pentru a părăsi Statele Unite. Prin urmare, dacă un lucrător a fost concediat într-o zi de vineri și nu a plecat în aceeași zi, ci doar a rezervat zborul spre casă duminică, această persoană ar trebui să dezvăluie într-o viitoare cerere de viză, pentru toate timpurile, că a încălcat statutul. Membrii familiei derivate, ale căror averi erau atașate principalului, ar fi, de asemenea, scoase din Statut la statutul principalului care cădea. Astfel, perioada de grație de 60 de zile nu numai că oferă lucrătorului mai mult timp pentru a părăsi Statele Unite, dar oferă și o fereastră de oportunitate de a trece la un alt angajator care poate depune o prelungire sau o schimbare a statutului în perioada de 60 de zile. În mod similar, lucrătorul ar putea, de asemenea, să treacă la un alt statut pe cont propriu, cum ar fi la F-1, după înscrierea la o școală. Înainte de 17 ianuarie 2017, lucrătorii temporari care au căzut din Statut la încetarea angajării și au solicitat o prelungire târzie sau o schimbare a statutului au trebuit să invoce discreția favorabilă a USCIS în conformitate cu 8 CFR 214 .1 (c) (4) și 8 CFR 248(b) (1)-(2) prin demonstrarea, printre altele, a unor circumstanțe extraordinare.

au apărut mai multe întrebări referitoare la momentul în care se va declanșa perioada de grație de 60 de zile și cât de des poate fi utilizată. Ar fi utilă reproducerea dispozițiilor care autorizează perioadele de grație în întregime în scopul analizei acestor întrebări.

214.1 cerințe pentru admiterea, prelungirea și menținerea statutului

(l) perioada de ședere. (1) Un străin admisibil în clasificarea E-1, e-2, e-3, H-1B, L-1 sau TN și persoanele aflate în întreținerea sa pot fi admise în Statele Unite sau cu condiția ca acest statut să fie acordat în alt mod pentru perioada de valabilitate a petiției sau pentru o perioadă de valabilitate autorizată în alt mod pentru clasificările e-1, e-2, e-3 și Tn, plus o perioadă suplimentară de până la 10 zile înainte de începerea perioadei de valabilitate și 10 zile după încheierea perioadei de valabilitate. Cu excepția cazului autorizat în conformitate cu 8 CFR 274a.12, străinul nu poate lucra decât în perioada de valabilitate.

(2) statutul de străin admis sau Furnizat în alt mod în clasificarea e-1, e-2, e-3, H-1B, H-1B1, L-1, O-1 sau TN și persoanele aflate în întreținerea acestuia nu se consideră că nu au reușit să mențină statutul de imigrant numai pe baza încetării locului de muncă pe care s-a bazat clasificarea străinului, timp de până la 60 de zile consecutive sau până la sfârșitul perioadei de valabilitate autorizate, oricare dintre acestea este mai scurtă, o dată pe parcursul fiecărei perioade de valabilitate autorizate. DHS poate elimina sau scurta această perioadă de 60 de zile ca o chestiune de discreție. Cu excepția cazului în care se autorizează altfel în conformitate cu 8 CFR 274a.12, străinul nu poate lucra într-o astfel de perioadă.

(3) Un străin în orice perioadă autorizată descrisă la litera (l) din această secțiune poate solicita și i se poate acorda o prelungire a șederii în conformitate cu litera (c) punctul 4 din această secțiune sau schimbarea statutului în conformitate cu 8 CFR 248.1, dacă este eligibil altfel.

răspunsurile la întrebările pe care le ridic nu sunt definitive, deoarece toate implică un caz de primă impresie, deși unele se bazează pe răspunsurile DHS la comentariile din preambul, iar USCIS poate să nu fie de acord. Sper, totuși, că răspunsurile mele încercate vor fi utile pentru cei care au nevoie să revendice perioada de grație în situații care nu sunt atât de clare.

de câte ori pot folosi perioada de grație de 60 de zile?

regula de la 214.1(l)(2) prevede că aveți dreptul la perioada de grație de 60 de zile „o dată pe parcursul fiecărei perioade de valabilitate autorizate.” 214.1(l) (1) definește perioada de valabilitate ca un nonimigrant care „poate fi admis în Statele Unite sau cu condiția în alt mod un astfel de statut pentru perioada de valabilitate a petiției sau pentru o perioadă de valabilitate autorizată în alt mod pentru clasificările E-1, e-2, e-3 și TN, plus o perioadă suplimentară de până la 10 zile înainte de începerea perioadei de valabilitate și 10 zile după încheierea perioadei de valabilitate.”

se pare că aveți dreptul la perioada de grație de 60 de zile o dată pe parcursul fiecărei perioade de valabilitate a petiției. Luați, de exemplu, o persoană care a fost admisă în SUA în baza unei petiții de viză H-1B cu o perioadă de valabilitate până la 31 decembrie 2017. În cazul în care ea devine reziliat de la locul de muncă cu compania A, ea va avea dreptul la perioada de grație de 60 de zile, care îi permite să mențină statutul de H-1B, în ciuda încetării ocupării forței de muncă. Ea găsește un nou loc de muncă la Compania B, care depune o petiție H-1B și prelungirea statutului în această perioadă de 60 de zile, rezultând o petiție H-1B valabilă de la 1 August 2017 până la 1 August 2020. Probabil că acum se află într-o nouă perioadă de valabilitate. Dacă va fi reziliată din nou de Compania B, ar trebui să poată solicita o altă perioadă de grație de 60 de zile.

următorul extras din preambul ne poate ajuta în această interpretare:

o persoană poate beneficia de perioada de grație de 60 de zile de mai multe ori în timpul total al hir în Statele Unite; cu toate acestea, această perioadă de grație se poate aplica o singură dată pentru fiecare perioadă de valabilitate temporară autorizată.

ce se întâmplă dacă noua perioadă de valabilitate depusă de noul angajator Compania B se încheie la aceeași dată cu perioada de valabilitate a petiției depuse de compania a?

să presupunem acum că 31 decembrie 2017 este ultimul al șaselea an din timpul petrecut de acest individ în statutul H-1B. Când noul angajator, Compania B, depune petiția H-1B în perioada de grație de 60 de zile, are dreptul la statutul H-1B doar până la 31 decembrie 2017, care este aceeași perioadă de valabilitate ca și petiția anterioară H-1B a Companiei A. Dacă Compania B o încetează, va avea dreptul la o nouă perioadă de grație de 60 de zile? Preambulul regulii finale oferă această orientare: „DHS clarifică faptul că, în timp ce perioada de grație poate fi utilizată de o persoană o singură dată în timpul oricărei perioade de valabilitate autorizate, aceasta se poate aplica fiecărei perioade de valabilitate autorizate pe care persoana o primește.”Deși data de încheiere a petiției H-1B a companiei B, 31 decembrie 2017, este aceeași cu cea a companiei A, Aceasta este, fără îndoială, o nouă perioadă de valabilitate, chiar dacă se încheie în aceeași zi cu perioada de valabilitate anterioară. Prin urmare, ea poate argumenta că are dreptul la o nouă perioadă de grație de 60 de zile. O nouă perioadă de valabilitate nu trebuie definită ca având un interval de timp diferit de perioada de valabilitate mai veche; mai degrabă o nouă perioadă de valabilitate a rezultat din cauza unei cereri de prelungire printr-o altă petiție. Cu toate acestea, este posibil ca USCIS să ajungă la o concluzie diferită.

am fost concediat de către angajatorul meu în timp ce în statutul de H-1B, deoarece angajatorul nu a avut suficient de afaceri. În termen de 60 de zile, angajatorul a primit noi afaceri și m-a reangajat din nou. Pot relua doar ocuparea forței de muncă cu care angajatorul fără a depune o nouă prelungire a statutului petiție sau lăsând și revenind la noi din nou în statutul de H-1B?

scopul regulii, în special la 214.1 (l) (3), este de a permite unui lucrător să schimbe sau să extindă statutul în perioada de 60 de zile sau să părăsească SUA. Cu toate acestea, dacă lucrătorul se află încă în perioada de valabilitate conform clasificării H-1B, atunci, fără îndoială, acest lucrător poate relua angajarea cu același angajator. Lucrătorul nu și-a pierdut niciodată statutul în perioada de grație de 60 de zile și, dacă se alătură aceluiași angajator, este posibil să nu fie nevoie să depună o prelungire la același angajator. Aceasta este, de asemenea, o situație în care lucrătorul nu ar putea, cel mai probabil, să obțină o a doua perioadă de grație de 60 de zile în perioada de valabilitate a aceleiași petiții sau admiteri. Legacy INS a indicat că atunci când un lucrător H-1B se întoarce la fostul angajator după ce a fost depusă o nouă prelungire a statutului prin noul angajator, prima companie nu trebuie să depună o nouă petiție H-1B la întoarcerea lucrătorului H-1B, deoarece prima petiție rămâne valabilă. A se vedea scrisoarea, LaFluer, șef, Filiala de afaceri și comerț, Divizia de beneficii, INS, HQ 70/6.2.8 (aprilie. 29, 1996); scrisoare, Hernandez, Director, Servicii de afaceri și comerț, INS (aprilie. 24, 2002).

rețineți, totuși, că, dacă angajatorul a concediat lucrătorul H-1B și nu a notificat USCIS cu privire la reziliere, angajatorul ar putea fi în continuare răspunzător pentru salariile restante, în temeiul obligației sale de a plăti salariul necesar în baza cererii privind condițiile de muncă, pentru că nu a efectuat o reziliere de bună credință. A se vedea grupul Amtel al Fla., Inc. v. Yongmahapakorn, ARB nr.04-087, ALJ nr. 2004-LCA-0006 (ARB Sept. 29, 2006). Prin urmare, dacă angajatorul a notificat USCIS, ceea ce a dus la retragerea petiției H-1B, iar același angajator depune o nouă petiție H-1B în perioada de grație de 60 de zile, ar putea crea, fără îndoială, o nouă perioadă de valabilitate. Dacă angajatul este reziliat pentru a doua oară, este posibil să se argumenteze că are dreptul la o nouă perioadă de grație de 60 de zile.

pot reporta zilele neutilizate dacă nu folosesc toate cele 60 de zile din perioada de grație?

cele 60 de zile trebuie utilizate consecutiv și orice zile neutilizate nu pot fi utilizate ulterior în aceeași perioadă de valabilitate sau reportate într-o perioadă de valabilitate ulterioară.

ce se întâmplă dacă slujba Mea se termină atunci când mai sunt mai puțin de 60 de zile din Statutul meu temporar?

regula prevede în mod clar că aveți dreptul la o perioadă de grație de 60 de zile consecutive sau până la sfârșitul perioadei de valabilitate autorizate, oricare dintre acestea este mai scurtă.

pot obține o perioadă de grație suplimentară de 10 zile dincolo de perioada de grație de 60 de zile?

în majoritatea cazurilor răspunsul este „nu”. Cu toate acestea, poate exista o excepție în cazul în care încetarea ocupării forței de muncă a fost în ultimele 60 zile din perioada de valabilitate, iar lucrătorul a fost prevăzut cu o perioadă de grație de 10 zile de la ultima sa admitere în SUA. În acest caz limitat, DHS va considera că temporarul și-a menținut statutul timp de 60 de zile imediat înainte de expirarea perioadei de valabilitate plus încă 10 zile. Dacă încetarea angajării a avut loc atunci când au mai rămas doar 30 de zile înainte de sfârșitul perioadei de valabilitate, atunci individul ar trebui să poată pretinde o perioadă de grație de 30 de zile plus 10 zile.

înainte ca perioada mea de valabilitate să se încheie cu statutul L-1a, același angajator a depus o prelungire a statutului, care a fost refuzată după încheierea perioadei de valabilitate anterioare în statutul l-1a. Am dreptul la perioada de grație de 60 de zile?

nu. Nu există o perioadă de grație după încheierea unei perioade de valabilitate aprobate și atunci când o prelungire a șederii a fost refuzată după această perioadă. Perioada de grație de 60 de zile este destinată să se aplice persoanelor ale căror locuri de muncă se încheie înainte de sfârșitul perioadei de valabilitate aprobate.

am portat în timp ce eram în statutul H-1B de la compania a la Compania B, iar petiția pentru un nou loc de muncă este respinsă înainte de expirarea perioadei de valabilitate a petiției anterioare. Am dreptul la o perioadă de grație de 60 de zile?

Da. În acest scenariu, și așa cum sugerează preambulul regulii, veți avea dreptul la o perioadă de grație de 60 de zile. Cu toate acestea, nu veți avea dreptul la perioada de grație dacă cererea de prelungire este respinsă după expirarea perioadei de valabilitate a petiției H-1B a Companiei A.

în discuție este dacă perioada de grație va fi disponibilă dacă aceeași companie B depune din nou H-1B sau o nouă companie C trebuie să depună noul angajator și petiția de prelungire? Deoarece perioada de grație este aplicabilă lucrătorului la încetarea angajării, nu ar trebui să conteze dacă compania B sau compania C depune Noua prelungire H-1B. Cu toate acestea, cititorii ar trebui avertizați că USCIS are în continuare discreție în a determina dacă perioada de grație de 60 de zile este aplicabilă sau nu. Dacă petiția societății B a fost respinsă din motive flagrante legate de fraudă, USCIS poate să nu-și exercite discreția în mod favorabil în ceea ce privește onorarea perioadei de grație.

contează dacă angajatorul mă încetează sau părăsesc angajatorul pentru a avea dreptul la perioada de grație de 60 de zile?

214.1(l) (2) prevede că perioada de grație de 60 de zile se declanșează „pe baza încetării angajării pe care s-a bazat clasificarea străinului.”Prin urmare, fără îndoială, nu ar trebui să conteze dacă rezilierea a avut loc la inițiativa angajatorului sau a angajatului. Din nou, USCIS are libertatea de a decide dacă o perioadă de grație va fi aplicabilă de la caz la caz.

pot lucra în perioada de grație de 60 de zile sau de 10 zile?

nu. Deoarece regula a fost menită să faciliteze capacitatea non-imigranților de a trece la un nou loc de muncă, de a căuta o schimbare de statut sau de a părăsi SUA, regula interzice în mod clar orice formă de angajare.

preambulul regulii sugerează chiar că un lucrător temporar nu poate folosi perioada de 60 sau 10 zile pentru a lucra și pentru a-și începe propria afacere. Cu toate acestea, dacă activitățile pentru începerea unei afaceri nu constituie muncă, mai ales dacă ar fi permise activități „non-muncă” în cadrul vizei B-1, atunci s-ar putea argumenta că persoana nu s-a angajat în activități interzise în perioada de grație. Cu toate acestea, acest lucru este riscant, având în vedere că preambulul nu a făcut nicio distincție între activitățile profesionale și cele nelucrătoare legate de demararea unei întreprinderi.

pot călători în timpul perioadei de grație de 60 de zile sau 10 zile în caz de urgență?

deși regula este tăcută cu privire la călătorii, se recomandă cu tărie ca lucrătorul temporar să nu călătorească în niciuna dintre perioadele de grație. Când persoana se întoarce din călătoria în străinătate, el sau ea nu va veni să se alăture unui angajator și CBP cel mai probabil nu o va admite. Unul dintre scopurile perioadei de grație este de a facilita plecarea din SUA și, prin urmare, va merge împotriva intenției regulii dacă individul pleacă și apoi încearcă să caute din nou admiterea. În contextul F-1, care prevede o perioadă de grație de 60 de zile pentru pregătirea plecării, a se vedea 8 CFR 214.2 (f)(5) (iv), Călătoria înapoi în SUA nu este în mod clar avută în vedere în această perioadă.

pot să port la un nou angajator care depune o petiție H-1B în timpul perioadei de grație de 60 de zile după ce locul meu de muncă a fost reziliat de vechiul angajator?

Da. Sunteți încă considerat a fi menține statutul de H-1B în timpul perioadei de grație. Dacă un nou angajator depune petiția H-1B, puteți exercita portabilitatea în conformitate cu INA 214(n) prin începerea angajării pentru al doilea angajator după ce petiția H-1B a fost depusă la USCIS.

pot solicita autorizația de angajare în circumstanțe convingătoare în perioada de grație?

Da. Regula de la 204.5 (p) prevede în mod clar că beneficiarul principal al unei petiții aprobate atunci când data priorității nu este actuală poate solicita o autorizație de muncă în circumstanțe convingătoare dacă persoana se află în statutul temporar e-3, H-1B, H-1B1, O-1 sau L-1, „inclusiv perioadele autorizate de 214.1(l)(1) și (2)…..”

dacă nu pot găsi un nou loc de muncă în perioada de grație de 60 de zile și găsesc unul după 60 de zile, iar noul angajator depune petiția H-1B la 80 de zile de la încetarea angajării la primul meu angajator, sunt încă eligibil pentru o prelungire a statutului H-1B la noul angajator?

USCIS are întotdeauna libertatea de a accepta depuneri cu întârziere bazate pe circumstanțe extraordinare în conformitate cu 8 CFR 214.1(c)(4).

USCIS poate să-mi dea mai puțin de 60 sau 10 zile din perioada de grație?

după cum sa menționat, USCIS își poate exercita întotdeauna discreția și va determina dacă faptele și circumstanțele justifică scurtarea unei perioade de grație de la caz la caz. Următorul extras din preambul este demn de remarcat:

în momentul în care un petiționar depune o petiție de viză temporară prin care solicită prelungirea șederii sau schimbarea statutului, DHS va stabili dacă faptele și circumstanțele pot justifica scurtarea sau refuzul perioadei de 60 de zile de la caz la caz. Dacă DHS stabilește dovezi credibile care susțin autorizarea perioadei de grație, DHS poate considera că persoana respectivă și-a menținut statutul temporar valabil timp de până la 60 de zile de la încetarea angajării și poate acorda o prelungire discreționară a șederii sau o schimbare a statutului la o altă clasificare temporară. A se vedea 8 CFR 214.1 litera(c) punctul 4 și 248.1 litera(b). Astfel de adjudecări necesită evaluări individualizate care iau în considerare totalitatea circumstanțelor legate de încetarea angajării și activitățile beneficiarului după această încetare. În timp ce multe cazuri ar putea duce la acordarea unor perioade de grație de 60 de zile, unele cazuri pot prezenta factori care nu susțin exercitarea favorabilă a acestei discreții. Circumstanțele care pot determina DHS să ia o hotărâre discreționară de a scurta sau de a refuza în totalitate perioada de grație de 60 de zile pot include încălcări ale statutului, angajare neautorizată în timpul perioadei de grație, fraude sau probleme de securitate națională sau condamnări penale, printre alte motive.

aceeași logică s-ar aplica capacității USCIS de a-și exercita discreția în ceea ce privește perioada de grație de 10 zile.

Cum pot aplica pentru perioada de grație de 60 de zile?

nu există o cerere sau un formular specific. USCIS va face o determinare după faptul atunci când se aplică pentru o prelungire a statutului sau schimbarea statutului la încetarea ocupării forței de muncă. Este recomandabil să explicați că utilizați perioada de grație într-o scrisoare sau declarație.

(acest blog are doar scop informativ și nu ar trebui considerat ca un substitut pentru consultanță juridică)